淺談有限責(zé)任公司章程的對外效力

雖然公司章程相對于公司來說，其地位無可替代，但《公司法》卻對公司章程的規(guī)定卻比較少，主要在《公司法》第十一條規(guī)定“設(shè)立公司必須依法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力”，第十二條規(guī)定“公司的經(jīng)營范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程”，第十三條規(guī)定“公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經(jīng)理擔(dān)任”以及第四十四條“股東會的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。股東會會議作出修改公司章程必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過”?！豆痉ā冯m然賦予了公司章程的意思自治，但對于公司章程的性質(zhì)卻沒有明確，對有限責(zé)任公司章程是否具有對外效力，也沒有明確規(guī)定。筆者就本文探討一下有限責(zé)任公司章程的對外效力。

　　一、公司章程的概念、特征

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　　要談有限責(zé)任公司章程的對外效力，必須先了解公司章程的概念、特征。公司章程是指公司依法制定的，規(guī)定公司名稱、住所、經(jīng)營范圍、經(jīng)營管理制度等重大事項(xiàng)的基本文件，也是公司必備的規(guī)定公司組織及活動基本規(guī)則的書面文件。公司章程是股東共同一致的意思表示，載明了公司組織和活動的基本準(zhǔn)則，是公司的憲章，是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，是公司對外進(jìn)行經(jīng)營交往的基本依據(jù)，是公司的自治規(guī)范。

　　從公司章程的概念我們可以看出，公司章程包括以下幾方面的內(nèi)容：一是公司章程所規(guī)定的內(nèi)容具有根本性，是對公司及其運(yùn)作具有根本性影響的事項(xiàng)，諸如公司的性質(zhì)、宗旨、經(jīng)營范圍、組織機(jī)構(gòu)、議事規(guī)則、權(quán)利義務(wù)分配等；二是成立公司的必備法律文件，公司章程是公司設(shè)立的最基本條件和最重要的法律文件。各國公司立法均要求設(shè)立登記公司必須訂立公司章程，公司的設(shè)立程序以訂立章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束，是公司對政府作出的書面保證，也是國家對公司進(jìn)行監(jiān)督管理的主要依據(jù)；三是由發(fā)起人起草或委托他人起草，并經(jīng)全部股東一致同意并簽署的具有法律效力的文件。

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　　公司章程與《公司法》一樣，共同肩負(fù)調(diào)整公司活動的責(zé)任。這就要求，公司的股東和發(fā)起人在制定公司章程時，必須考慮周全，規(guī)定得明確詳細(xì)，不能做各種各樣的理解?！豆痉ā废碌墓菊鲁叹哂腥缦绿卣?。

　　1、法定性。公司章程是公司設(shè)立的最主要條件和最重要的文件，公司章程的法定性主要強(qiáng)調(diào)公司章程的法律地位、主要內(nèi)容及修改程序、效力都由法律強(qiáng)制規(guī)定，任何公司都不得違反。公司的設(shè)立程序以訂立公司章程開始，以設(shè)立登記結(jié)束。我國《公司法》明確規(guī)定，訂立公司章程是設(shè)立公司的必備條件之一。無論是設(shè)立有限責(zé)任公司還是設(shè)立股份有限公司，都必須由全體股東或發(fā)起人訂立公司章程，并且必須在公司設(shè)立登記時提交公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。審批機(jī)關(guān)和登記機(jī)關(guān)要對公司章程進(jìn)行審查，以決定是否給予批準(zhǔn)或者給予登記。公司沒有公司章程，不能獲得批準(zhǔn)，也不能獲得登記。

　　2、真實(shí)性。公司章程是確定公司權(quán)利、義務(wù)關(guān)系的基本法律文件，公司章程的真實(shí)性主要強(qiáng)調(diào)公司章程記載的內(nèi)容必須是客觀存在的、與實(shí)際相符的事實(shí)。

　　3、自治性。公司章程作為公司的自治規(guī)范，公司章程的自治性主要體現(xiàn)在：其一，公司章程作為一種行為規(guī)范，不是由國家而是由公司股東依據(jù)公司法的規(guī)定自行制訂的，是公司股東意思表示一致的結(jié)果，公司法是公司章程制定的依據(jù)。作為公司法只能規(guī)定公司的普遍性的問題，不可能顧及到各個公司的特殊性。而每個公司依照公司法制定的公司章程，則能反映本公司的個性，為公司提供行為規(guī)范；其二，公司章程是一種法律以外的行為規(guī)范，由公司自己來執(zhí)行，無需國家強(qiáng)制力來保證實(shí)施，當(dāng)出現(xiàn)違反公司章程的行為時，只要該行為不違反法律、法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定，就由公司自行解決；其三，公司章程作為公司內(nèi)部規(guī)章，是其內(nèi)部的行為規(guī)范，其效力僅及于公司和相關(guān)當(dāng)事人，而不具有普遍的約束力。

　　4、公開性。公司章程的公開性主要是對股份有限公司而言，公司章程的內(nèi)容不僅要對投資人公開，還要對包括債權(quán)人在內(nèi)的一般社會公眾公開。

　　二、公司章程的記載事項(xiàng)

　　各國公司法對公司章程的內(nèi)容都有明確的規(guī)定，這些規(guī)定主要體現(xiàn)在公司的記載事項(xiàng)上。公司章程的記載事項(xiàng)根據(jù)是否由法律明確規(guī)定，分為必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)。法律明文規(guī)定必須載明或選擇列舉的事項(xiàng)，為必要記載事項(xiàng)。法律未予明確規(guī)定，由章程制定人任意選擇記載的事項(xiàng)，為任意記載事項(xiàng)。按照法定的必要記載事項(xiàng)對公司章程效力的影響，還可將必要記載事項(xiàng)分為絕對必要記載事項(xiàng)和相對必要記載事項(xiàng)。公司章程上述記載事項(xiàng)的內(nèi)容在不同的國家、不同的公司中會有某些差異，但不外乎是以下三個方面：公司股東成員的權(quán)利與責(zé)任；公司的組織規(guī)則；公司的權(quán)力與行為規(guī)則。

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　　1、絕對必要記載事項(xiàng)

　　絕對必要記載事項(xiàng)是每個公司章程必須記載、不可缺少的法定事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)或任何一項(xiàng)記載不合法，整個章程即歸無效。這些事項(xiàng)一般都是涉及公司根本性質(zhì)的重大事項(xiàng)，其中有些事項(xiàng)是各種公司都必然具有的共同性問題。各國公司法對章程的絕對必要記載事項(xiàng)都做了明確規(guī)定，這些事項(xiàng)通常包括公司的名稱、住所、宗旨、注冊資本、財(cái)產(chǎn)責(zé)任等。如日本《商法》規(guī)定股份有限公司的章程的絕對記載事項(xiàng)為：公司的目的；商號；公司發(fā)行股份的總數(shù)；發(fā)行額面股時每股的金額；公司設(shè)立之際發(fā)行的股份總數(shù)及額面股、無額面股各自的數(shù)量；總公司所在地；公司進(jìn)行公告的方法；發(fā)起人的姓名及住所。我國歷史上的第一個公司章程，1867年容閎擬訂的《聯(lián)設(shè)新輪船公司章程》，就包含了上述主要內(nèi)容。

　　依據(jù)我國《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的章程必須載明下列事項(xiàng)：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司注冊資本；股東的姓名或名稱；股東的權(quán)利和義務(wù)；股東的出資方式和出資額、股東轉(zhuǎn)讓出資的條件；公司的機(jī)構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則；公司的法定代表人；公司的解散事由與清算辦法；股東會認(rèn)為需要記載的其他事項(xiàng)。股份有限公司的章程必須載明的事項(xiàng)包括：公司名稱和住所；公司經(jīng)營范圍；公司設(shè)立方式；公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本；發(fā)起人的姓名、名稱和認(rèn)購的股份數(shù)；股東的權(quán)利和義務(wù)；董事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司法定代表人；監(jiān)事會的組成、職權(quán)、任期和議事規(guī)則；公司利潤分配辦法；公司的解散事由與清算辦法；公司的通知和公告辦法；股東大會認(rèn)為需要記載的其他事項(xiàng)。

　　2、相對必要記載事項(xiàng)

　　相對記載事項(xiàng)是法律列舉規(guī)定的一些事項(xiàng)，由章程制定人自行決定是否予以記載。如果予以記載，則該事項(xiàng)將發(fā)生法律效力；如果記載違法，則僅該事項(xiàng)無效；如不予記載，也不影響整個章程的效力。確認(rèn)相對必要記載的事項(xiàng)，目的在于使相關(guān)條款在公司與發(fā)起人、公司與認(rèn)股人、公司與其他第三人之間發(fā)生拘束力。

　　有的國家的法律列舉了章程相對必要的記載事項(xiàng)，這些事項(xiàng)一般包括發(fā)起人所得的特別利益、設(shè)立費(fèi)用及發(fā)起人的報酬、有關(guān)非貨幣資產(chǎn)的出資、公司的期限、分公司的設(shè)立等。如日本《商法》第168條規(guī)定，以下事項(xiàng)非在章程中記載時，不發(fā)生效力：發(fā)起人應(yīng)接受的特別利益及受益人的姓名;實(shí)物出資者的姓名、出資的標(biāo)的財(cái)產(chǎn)、其價格及所給股份的額面股、無額面股的區(qū)別、種類及數(shù)量；約定公司成立后受讓的財(cái)產(chǎn)、其價格及轉(zhuǎn)讓人的姓名；發(fā)起人應(yīng)接受的報酬數(shù)額；應(yīng)歸公司負(fù)擔(dān)的設(shè)立費(fèi)用，但章程認(rèn)證的手續(xù)費(fèi)及辦理股份繳納而應(yīng)付給銀行或信托公司的報酬，不在此限。

　　我國《公司法》沒有規(guī)定相對必要記載事項(xiàng)。

　　（二）任意記載

　　任意記載事項(xiàng)是指法律未予明確規(guī)定，是否記載于章程，由章程制定人根據(jù)本公司實(shí)際情況任意選擇記載的事項(xiàng)。公司章程任意記載的事項(xiàng)，只要不違反法律規(guī)定、公共秩序和善良風(fēng)俗，章程制定人就可根據(jù)實(shí)際需要而載入公司章程。任意記載事項(xiàng)如不予記載，不影響整個章程的效力；如予以記載，則該事項(xiàng)將發(fā)生法律效力，公司及其股東必須遵照執(zhí)行，不能任意變更；如予變更，也必須遵循修改章程的特別程序。從我國《公司法》第22條第11項(xiàng)和第79條第13項(xiàng)來看，股東會或股東大會認(rèn)為需要規(guī)定的其他事項(xiàng)應(yīng)當(dāng)屬于任意記載事項(xiàng)。

　　三、公司章程的對內(nèi)法律效力

　　公司章程一經(jīng)生效，即發(fā)生法律約束力。公司章程的社團(tuán)規(guī)章特性，決定了公司章程的效力及于公司及股東成員，同時對公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。我國《公司法》規(guī)定：“設(shè)立公司必須依照本法制定公司章程。公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。”

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　　公司章程是公司組織與行為的基本準(zhǔn)則，公司必須遵守并執(zhí)行公司章程。根據(jù)公司章程，公司對股東負(fù)有義務(wù)。因此，一旦公司侵犯股東的權(quán)利與利益，股東可以依照公司章程對公司提起訴訟。也就是說，公司章程對公司具有約束力。

　?。ǘ蓶|的效力

　　公司章程是公司的自治規(guī)章，每一個股東，無論是參與公司初始章程制訂的股東，還是以后因認(rèn)購或受讓公司股份而加入公司的股東，公司章程對其均產(chǎn)生契約的約束力，股東必須遵守公司章程的規(guī)定并對公司負(fù)有義務(wù)。股東違反這一義務(wù)，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。但應(yīng)當(dāng)注意的是，股東只是以股東成員身份受到公司約束，如果股東是以其他的身份與公司發(fā)生關(guān)系，則公司不能依據(jù)公司章程對股東主張權(quán)利。也就是說，公司章程對股東具有約束力。

　?。ㄈ蓶|相互之間的效力

　　公司章程一般被視為已構(gòu)成股東之間的契約關(guān)系，使股東相互之間負(fù)有義務(wù)，因此，如果一個股東的權(quán)利因另一個股東違反公司章程規(guī)定的個人義務(wù)而受到侵犯，則該股東可以依據(jù)公司章程對另一個股東提出權(quán)利請求。但應(yīng)當(dāng)注意，股東提出權(quán)利請求的依據(jù)應(yīng)當(dāng)是公司章程中規(guī)定的股東相互之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，如有限責(zé)任公司股東對轉(zhuǎn)讓出資的優(yōu)先購買權(quán)，而不是股東與公司之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系。如果股東違反對公司的義務(wù)而使公司的利益受到侵害，則其他股東不能對股東直接提出權(quán)利請求，而只能通過公司或以公司的名義進(jìn)行。這就涉及公司章程對股東與對公司的約束力的法律上的區(qū)分。

　　（四）對高級管理人員的效力

　　作為公司的高級管理人員，董事、監(jiān)事、經(jīng)理對公司負(fù)有誠信義務(wù)，因此，公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理違反公司章程規(guī)定的職責(zé)，公司可以依據(jù)公司章程對其提出訴訟。然而，董事、監(jiān)事、經(jīng)理是否對股東直接負(fù)有誠信義務(wù)，則法無定論。一般認(rèn)為，董事等的義務(wù)是對公司而非直接對股東的義務(wù)。因此，在一般情形下，股東不能對董事等直接起訴。但各國立法或司法判例在確定上述一般原則的同時，也承認(rèn)某些例外情形。當(dāng)公司董事等因故意或重大過失違反公司章程的職責(zé)使股東的利益受到直接侵害時，股東可以依據(jù)公司章程對公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理等提出權(quán)利主張。有的國家的法律對董事、股東的某些直接責(zé)任作了規(guī)定，如日本《商法》第166條第3款中專門規(guī)定了董事對包括股東在內(nèi)的第三者的責(zé)任；董事在執(zhí)行其職務(wù)有惡意或重大過失時，該董事對第三者亦承擔(dān)損害賠償?shù)倪B帶責(zé)任。我國《公司法》沒有規(guī)定董事對第三者的責(zé)任問題，也沒有規(guī)定股東的代表訴訟。但《到境外上市公司章程必備條款》中，為了適應(yīng)境外上市的需要，與境外上市地國家的有關(guān)法律相協(xié)調(diào)，規(guī)定了股東依據(jù)公司章程對董事的直接的訴訟權(quán)利。該《必備條款》第7條還將公司章程的效力擴(kuò)大至除董事、監(jiān)事、經(jīng)理以外的其他公司高級管理人員，即公司的財(cái)務(wù)負(fù)責(zé)人、董事會秘書等，規(guī)定：“公司章程對公司及其股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他高級管理人員均有約束力；前述人員可以依據(jù)公司章程提出與公司事宜有關(guān)的權(quán)利主張。股東可以依據(jù)公司章程起訴公司的董事、監(jiān)事、經(jīng)理和其他高級管理人員”。也就是說，公司章程對公司的高級管理人員，即董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力。

　　四、有限公司章程的對外效力

　　《公司法》第十一條規(guī)定“公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員具有約束力”。也就是說了，《公司法》規(guī)定了公司章程對公司、股東、公司高級管理人員的約束力，但對于有限責(zé)任公司章程是否具有對外效力，卻沒有具體規(guī)定。

　　有人認(rèn)為，公司章程必須經(jīng)過登記備案，經(jīng)過了登記備案的公司章程應(yīng)該具有公示力和對世效力，第三人在交易時應(yīng)視為已知曉該公司章程，基于此，有限責(zé)任公司章程具有對外效力。

　　公司章程具有對世效力的理論基礎(chǔ)是推定第三人明知主義和越權(quán)主義。

　　對于推定第三人明知主義，勢必要求第三人通曉所要交易公司的公司章程。而有限責(zé)任公司的公司章程只在工商管理部門登記備案，但不對外公開，普通人根本無法查到有限責(zé)任公司的公司章程，如果賦予公司章程具有對抗力，勢必意味著要求第三人在交易進(jìn)行前審查公司章程，必然要求第三人花費(fèi)人力、物力、財(cái)力去查詢公司章程，而這必將大大影響交易的便捷和順利開展。

　　而對于越權(quán)主義，許多國家都逐漸通過各種方式限制越權(quán)無效原則的適用。我國《合同法》第四十九條規(guī)定“行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立合同，相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理行為有效”，第五十條規(guī)定“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國擔(dān)保法>若干問題的解釋》第十一條規(guī)定“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的擔(dān)保合同，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效”。第三人基于對法人代表職務(wù)行為的信賴，對其代表權(quán)限一般不會產(chǎn)生疑問，而對于其他代理人，只要代理人有代理權(quán)限或者只要相對人有理由相信行為人有代理權(quán)的，也是一種信賴的基礎(chǔ)。而信賴以及基于信賴而形成的安全的交易秩序需要予以保護(hù)，這被稱為表見代表制度。事實(shí)上，在與法人紛繁復(fù)雜的民商事交往活動中，要求第三人于交易時必先查看法人的經(jīng)營范圍、權(quán)限范圍、公司章程等，這既不切合實(shí)際，又缺乏實(shí)踐的可操作性。我國《合同法》第五十條的立法理由是，公司內(nèi)部規(guī)定如公司股東會決議形成的文件對公司法人代表權(quán)限的限制，因?yàn)閷儆诠緝?nèi)部文件，公司以外的人不能方便查知，所以除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限以外，公司內(nèi)部對代表人的權(quán)限限制不能對抗相對人。

　　對公司法定代表人的權(quán)限限制可能是法律限制、公司章程限制，也可能是內(nèi)部決議限制。除法律限制可推定第三人應(yīng)當(dāng)知道的以外，公司內(nèi)部限制不能對抗第三人。同理，公司章程對公司、股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員行為的限制和約束，除相對人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，也不能對抗相對人。與表見代表制度保護(hù)交易相對人的法律取向相同，公司章程的規(guī)定也不能對第三人造成不利影響。我國并未要求所有公司將其章程置備于營業(yè)場所供第三人查詢，《公司登記管理?xiàng)l例》規(guī)定設(shè)立有限責(zé)任公司、股份有限公司，應(yīng)當(dāng)向公司登記機(jī)關(guān)提交公司章程，但公司章程并不屬于《公司登記管理?xiàng)l例》第九條規(guī)定的登記事項(xiàng)。我國實(shí)務(wù)中第三人無法便捷地在工商登記機(jī)關(guān)了解公司章程內(nèi)容，在這種情況下，承認(rèn)公司章程能夠?qū)沟谌耍膊环衔覈鴩椤?br />
　　綜上，公司章程僅具有對內(nèi)效力，不具有對世或者對外效力，即公司章程僅僅是公司內(nèi)部約定公司、公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員的內(nèi)部法律文件。