錄用通知的法律風(fēng)險(xiǎn)知多少?

　　錄用通知的法律風(fēng)險(xiǎn)知多少?

　　在企業(yè)招聘實(shí)務(wù)中很多企業(yè)尤其是跨國(guó)公司在經(jīng)過(guò)面試進(jìn)行層層篩選之后，會(huì)向決定錄用的候選人發(fā)出一份錄用通知。發(fā)出錄用通知往往是用人單位與新聘員工簽訂勞動(dòng)合同的一個(gè)前置階段，甚至成為一些企業(yè)招聘過(guò)程中的一個(gè)必經(jīng)程序。然而在實(shí)務(wù)操作中亦有一些企業(yè)對(duì)于錄用通知的性質(zhì)認(rèn)識(shí)不清，誤以為只要沒(méi)有簽訂勞動(dòng)合同便不受法律的束縛。一些企業(yè)在發(fā)出錄用通知后反悔，殊不知此中蘊(yùn)藏著巨大的法律風(fēng)險(xiǎn)，在該類案件中企業(yè)的敗訴率居高不下。

　　一、典型案例

　　(一)案件主要事實(shí)

　　據(jù)中國(guó)法院網(wǎng)報(bào)道， 2004年11月，馬來(lái)西亞航空公司(以下簡(jiǎn)稱馬航)委托北京外航服務(wù)公司(以下簡(jiǎn)稱外航服務(wù)公司)在外航服務(wù)公司發(fā)布了馬航在中國(guó)招聘中國(guó)籍空乘的招聘廣告。8位女性于2004年12月至2005年2月參加并通過(guò)了初試、復(fù)試和體檢，并被確認(rèn)錄用。2005年2月至6月間，這8位女性應(yīng)馬航和外航服務(wù)公司的要求辦理了相關(guān)政審手續(xù)，并將政審材料和辦理馬來(lái)西亞工作準(zhǔn)證所需的材料寄給了外航服務(wù)公司。后8位準(zhǔn)空姐多次詢問(wèn)馬航和外航服務(wù)公司，兩公司均稱正在辦理手續(xù)，要求8位準(zhǔn)空姐在家耐心等待。直到2006年9月8日，在北京建國(guó)飯店，馬航和外航服務(wù)公司告知這8位準(zhǔn)空姐，馬來(lái)西亞航空公司放棄對(duì)其的聘用，同時(shí)要求她們?cè)谄鋽M好的內(nèi)容為"我自愿放棄馬航的聘用，自愿放棄向馬航索賠的權(quán)利"的中英文"放棄書(shū)"上簽字，而且聲稱如果原告簽署了"放棄書(shū)"，便可拿到11000元人民幣的"禮物"，否則便無(wú)法獲得該"禮物".因"放棄書(shū)"顯失公平，8名準(zhǔn)空姐毅然拒絕簽署。

　　2007年9月，8名準(zhǔn)空姐將馬來(lái)西亞航空公司和北京外航服務(wù)公司告上法庭，要求二被告繼續(xù)聘用，并連帶賠償經(jīng)濟(jì)損失42900元-93200元不等。

　　庭審中，被告馬航認(rèn)為，該公司與8名準(zhǔn)空姐之間尚未形成合同關(guān)系，因此該公司對(duì)8名準(zhǔn)空姐也不承擔(dān)任何合同義務(wù)。同時(shí)，馬航表示，作為馬來(lái)西亞注冊(cè)企業(yè)，其在華辦事處不能自行招聘中國(guó)員工，而只能接受中國(guó)特許的外事服務(wù)機(jī)構(gòu)派遣的勞務(wù)人員。中國(guó)雇員與外事服務(wù)單位之間存在勞動(dòng)合同關(guān)系，外事服務(wù)單位則與外企在華代表機(jī)構(gòu)之間存在合同關(guān)系，因此，在這種情況下，即使8名原告已經(jīng)由外事服務(wù)單位派遣到該公司工作，馬航與8名原告之間仍然不存在任何合同關(guān)系。 外航服務(wù)公司則表示，該公司作為有相關(guān)資質(zhì)的勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)，于2004年9月與馬航建立了勞務(wù)派遣合作關(guān)系。基于此，應(yīng)馬航的要求該公司在網(wǎng)站上發(fā)布了此次招聘廣告，并組織人員到馬航安排的場(chǎng)所應(yīng)聘。在招聘過(guò)程中，該公司未向馬航和應(yīng)聘者收取任何費(fèi)用，并全面履行了與馬航之間的合作協(xié)議和委托的相關(guān)義務(wù)，并為應(yīng)聘者提供了準(zhǔn)確的招聘信息和應(yīng)聘服務(wù)，因此該公司不應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　(二)法院判決

　　2008年6月下旬法院判決法院經(jīng)審理認(rèn)為，招聘者與應(yīng)聘者在合同的訂立過(guò)程之中，均享有訂約自由。但是，磋商過(guò)程中雙方應(yīng)遵從誠(chéng)實(shí)信用原則。如果在訂約過(guò)程中，招聘單位以其行為導(dǎo)致應(yīng)聘者形成合理信賴，應(yīng)聘者依據(jù)該合理信賴從事相應(yīng)行為導(dǎo)致?lián)p失的，招聘單位應(yīng)對(duì)該損失承擔(dān)損害賠償責(zé)任。外航公司受馬航要求為其招聘空乘，與馬航之間系勞務(wù)派遣關(guān)系。因此，馬航對(duì)外航公司在按其要求進(jìn)行招聘活動(dòng)中對(duì)應(yīng)聘者應(yīng)承擔(dān)的民事責(zé)任應(yīng)承擔(dān)連帶責(zé)任。鑒于除法定情形外，不應(yīng)強(qiáng)制招聘單位與應(yīng)聘者建立勞動(dòng)關(guān)系，因此原告要求二被告繼續(xù)聘用的請(qǐng)求未獲支持。

　　二、本案件適用相關(guān)法律條款

　　(一)《勞動(dòng)合同法》相關(guān)條款：《中華人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定 "用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。

　　(二)《合同法》

　　三、案例點(diǎn)評(píng)

　　本案的關(guān)鍵在于企業(yè)的反悔，在法律的定性上是解除一個(gè)民事合同還是一段勞動(dòng)關(guān)系。如果解除的是一個(gè)民事合同則適用《合同法》及相關(guān)規(guī)定;而如果解除的是一段勞動(dòng)關(guān)系，則適用的是《勞動(dòng)合同法》及相關(guān)規(guī)定。此外，如果解除的是一個(gè)民事合同，則不可強(qiáng)制雙方履行;如果解除的是一段勞動(dòng)關(guān)系，則候選人可以要求繼續(xù)履行，也即可以強(qiáng)制執(zhí)行。

　　(一)錄用通知的性質(zhì)界定

　　錄用通知，英文翻譯為"offer letter"，在實(shí)務(wù)中也有企業(yè)稱之為"聘用通知""聘用意向書(shū)""錄取通知""聘用要約"等。錄用通知書(shū)實(shí)際上用人單位向決定錄用的員工單方發(fā)出的愿意與其建立勞動(dòng)關(guān)系的一種意思表示。從合同法的基本原理考查，錄用通知就屬于要約，是用人單位向應(yīng)聘人員發(fā)出的關(guān)于建立勞動(dòng)關(guān)系的一種要約。

　　根據(jù)合同法的一般原理，一份合同的成立要經(jīng)過(guò)要約和承諾兩個(gè)程序。所謂"要約"，是指希望和他人訂立合同的意思表示，所謂"承諾"，是指受要約人作出的同意要約以成立合同的意思表示，它應(yīng)當(dāng)由受要約人以通知的方式向要約人作出。承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效，合同成立，對(duì)雙方均產(chǎn)生約束力。按照這樣的一般原理，當(dāng)企業(yè)向決定錄用的候選人發(fā)出錄用通知(也即要約)而候選人表示接受該錄用通知(也即承諾)后，則在企業(yè)與該員工之間存在著一種合同關(guān)系，這種合同關(guān)系的具體內(nèi)容通過(guò)錄用通知來(lái)體現(xiàn)。換言之，錄用通知從一個(gè)企業(yè)單方發(fā)出的要約變成了企業(yè)和候選人雙方達(dá)成合意的一紙合同?！吨腥A人民共和國(guó)勞動(dòng)合同法》第七條規(guī)定 "用人單位自用工之日起即與勞動(dòng)者建立勞動(dòng)關(guān)系。用人單位應(yīng)當(dāng)建立職工名冊(cè)備查。"也就是說(shuō)《勞動(dòng)合同法》從實(shí)際用工之日起開(kāi)始對(duì)勞資雙方進(jìn)行調(diào)整，而候選人表示接受錄用但實(shí)際用工之前，雙方之間并非《勞動(dòng)合同法》的調(diào)整，而是受《合同法》的規(guī)范。因此，此合同在法律上應(yīng)當(dāng)界定為普通的民事合同并非勞動(dòng)合同。

　　(二)企業(yè)撤銷錄用通知的法律風(fēng)險(xiǎn)

　　錄用通知是否對(duì)企業(yè)具有約束力，關(guān)鍵在于是否被候選人接受。如果候選人接受則對(duì)企業(yè)產(chǎn)生約束力，否則，如果候選人不接受或者雖然接受但是對(duì)錄用通知上的條件作出了實(shí)質(zhì)性變更的話，則本錄用通知對(duì)企業(yè)不具約束力。候選者接受錄用通知，而企業(yè)撤銷，則企業(yè)的這一行為，法律上應(yīng)當(dāng)界定為預(yù)期違約(違約行為發(fā)生于合同履行期屆至之前)。

　　盡管企業(yè)違約，但是追究企業(yè)的違約責(zé)任不能通過(guò)不能強(qiáng)制企業(yè)和候選人履行的方式，因?yàn)槊袷潞贤哂胁豢蓮?qiáng)制性，而只能追究財(cái)產(chǎn)上的損失。由于候選人已經(jīng)對(duì)企業(yè)形成了一種合理信賴，那么如果候選人能夠證明其因?yàn)槠髽I(yè)的違約行為遭受損失，則企業(yè)應(yīng)該對(duì)該等損失承擔(dān)賠償責(zé)任。

　　具體在本案中，不能強(qiáng)制馬航、外航服務(wù)公司和8位準(zhǔn)空姐三方主體之間建立派遣關(guān)系，但8名準(zhǔn)空姐對(duì)于外航公司將與其訂立勞動(dòng)合同并派遣至馬航已形成合理信賴，且8位準(zhǔn)空姐證明了其遭受的損失，因此，8名準(zhǔn)空姐因基于合理信賴而與原單位解除合同導(dǎo)致的損失，招聘單位應(yīng)當(dāng)適當(dāng)予以賠償。

　　四、操作提示

　　錄用通知可以吸引人才，但是稍有不慎，它也可以困住企業(yè)的腳，從現(xiàn)代企業(yè)人力資源管理理念的角度出發(fā)，招聘實(shí)務(wù)中關(guān)于錄用通知的使用，應(yīng)當(dāng)追求法律的嚴(yán)謹(jǐn)，更大限度地減小對(duì)企業(yè)的風(fēng)險(xiǎn)。

　　(一)發(fā)出錄用通知與候選人體檢的順序安排

　　關(guān)于發(fā)出錄用通知與候選人體檢的順序安排，在實(shí)務(wù)中一般有兩種操作模式，第一種模式是先讓候選人進(jìn)行體檢，候選人體檢合格后再發(fā)出錄用通知，第二種模式是先發(fā)出錄用通知后再讓候選人體檢。如果企業(yè)的招工條件允許的話，建議在操作中采取第一種模式。

　　第二種模式主要存在以下兩個(gè)方面的法律風(fēng)險(xiǎn)：(1)在拒絕理由上不易選定。如果在在先發(fā)出錄用通知后體檢，而在體檢中發(fā)現(xiàn)候選人有某種疾病的話，則企業(yè)在不易找出拒絕理由，否則非常容易被視為就業(yè)歧視。特別實(shí)在2008年1月1日《就業(yè)促進(jìn)法》實(shí)施以后，企業(yè)實(shí)施就業(yè)歧視的，候選人可以向法院提起訴訟，企業(yè)成為被提起就業(yè)歧視訴訟的概率加大。(2)加大解雇成本。如果在先發(fā)出錄用通知后體檢，而在體檢中發(fā)現(xiàn)候選人有某種疾病仍讓其順利入職的話，則可能會(huì)在用工期間產(chǎn)生病假、醫(yī)療期等一系列后續(xù)問(wèn)題，同事喪失了巨大的招聘的機(jī)會(huì)成本，而且加大了企業(yè)的解雇成本。

　　(二)錄用通知書(shū)的失效

　　在實(shí)務(wù)中，會(huì)出現(xiàn)這樣的情形：企業(yè)向候選人發(fā)出錄用通知后，數(shù)月后候選人才回復(fù)公司表示接受，則此時(shí)公司已經(jīng)找到了其他候選人，并且該候選人已經(jīng)入職工作月余。為了規(guī)避此種情形帶來(lái)的法律風(fēng)險(xiǎn)，專家傾向于建議在錄用通知上設(shè)立一個(gè)回復(fù)期限，如果在期限內(nèi)不回復(fù)，則錄用通知自動(dòng)失效。

　　另外，在實(shí)務(wù)中也會(huì)出現(xiàn)另外一種情形，候選人答復(fù)接受并且承諾在具體的時(shí)間入職報(bào)到，但是報(bào)到時(shí)間已到而該候選人則杳無(wú)音訊，可能該候選人已經(jīng)另?xiàng)Χ贌o(wú)蹤跡，也可能過(guò)了一段時(shí)間又重新出現(xiàn)來(lái)公司報(bào)道，那么在這種情況下企業(yè)是否還要受錄用通知的約束，如何規(guī)避這種情況的法律風(fēng)險(xiǎn)?對(duì)此，專家建議可以在錄用通知上設(shè)定，如果候選人不能在承諾的時(shí)間入職報(bào)到時(shí)間，則需事先得到企業(yè)的同意才能后延，而且后延時(shí)間不能超過(guò)企業(yè)設(shè)定的期限，否則錄用通知自動(dòng)失效。

　　(三)錄用通知書(shū)與勞動(dòng)合同之間關(guān)系的處理

　　關(guān)于錄用通知書(shū)與勞動(dòng)合同之間關(guān)系的處理，在實(shí)務(wù)中一般有以下三種操作模式，第一種模式是明確勞動(dòng)合同簽訂后，錄用通知自動(dòng)失效;第二種模式是明確勞動(dòng)合同簽訂后，某些合同的某些內(nèi)容特別是勞動(dòng)報(bào)酬內(nèi)容條款按照錄用通知上的相關(guān)條款執(zhí)行;第三種模式是對(duì)錄用通知與勞動(dòng)合同之間的關(guān)系的處理未作任何設(shè)定。專家更傾向于建議采取第一種模式，這樣可以最大限度的減少后患。

　　首先，第三種模式是我們應(yīng)該堅(jiān)決摒棄的，它對(duì)二者之間的關(guān)系未作任何設(shè)定，而錄用通知和勞動(dòng)合同上往往會(huì)出現(xiàn)一些條款相互矛盾甚至是待遇條款一高一低的情況，與此伴隨的則是內(nèi)在的法律風(fēng)險(xiǎn)，實(shí)踐中企業(yè)因此而敗訴的案例也時(shí)常見(jiàn)諸報(bào)端。第二種模式雖然明確了勞動(dòng)報(bào)酬按照錄用通知上的執(zhí)行，但是在其他方面的內(nèi)容上仍然不能徹底擺脫第三種模式類似的風(fēng)險(xiǎn)。如果采用這種模式，至少應(yīng)當(dāng)明確，當(dāng)二者內(nèi)容不一致時(shí)，以雙方勞動(dòng)合同為準(zhǔn)。

　　以上是用人單位在入職環(huán)節(jié)中容易出現(xiàn)的問(wèn)題及應(yīng)對(duì)方法。如果H R從業(yè)人員在日常工作中對(duì)入職環(huán)節(jié)給予足夠的重視，就可以避免工作失誤的發(fā)生，避免勞動(dòng)爭(zhēng)議的發(fā)生，為用人單位的平穩(wěn)運(yùn)營(yíng)提供保障。

          文章摘至于三茅網(wǎng)的《勞動(dòng)糾紛12大經(jīng)典案例及解析》，若有版權(quán)問(wèn)題還請(qǐng)作者與我們聯(lián)系，謝謝。